中华人民共和国与国际开发协会开发信贷协定（第三个工业信贷项目）
中国 国际开发协会
中华人民共和国与国际开发协会开发信贷协定
（第三个工业信贷项目）
（签订日期１９８６年４月１６日 生效日期１９８６年５月４日）
中华人民共和国（以下简称“借款人”）与国际开发协会（以下简称“协会”）于１９８６年４月１６日签订本协定。
鉴于：（Ａ）借款人已确定认识到本协定３．０１节（Ａ）所述的项目的可行性和优先性，要求协会对本项目予以资助；
（Ｂ）借款人还要求国际复兴开发银行（以下简称“银行”）为本项目另外提供援助资金，通过借款人和“银行”于同一天签订的协定（以下简称《贷款协定》），“银行”同意向借款人提供本金总额相当于七千五百万美元（即＄７５，０００，０００）的资助（以下简称“贷款”）；
（Ｃ）借款人与“协会”同意，在可能的范围内，根据本协定用于本项目所需支出的信贷资金，应在为本项目提供的贷款资金之前支付；
（Ｄ）本项目将在借款人的协助下，由中国投资银行（以下简称“投资银行”）执行。作为协助的一部分，借款人将根据本协定和贷款协定的规定，为“投资银行”提供信贷资金和贷款资金；
鉴于上述情况，“协会”同意按照本协定及“协会”、“银行”与“投资银行”在同一天签订的《项目协定》中规定的条款和条件，向借款人提供信贷；
因此，本协定缔约双方现协议如下：
第一条 通则；定义
１．０１节 １９８５年１月１日国际开发协会《开发信贷协定通则》及本协定附件２所列内容的修正，构成了本协定的组成部分。
１．０２节 本协定中无论何处使用的已经《通则》加以解释的若干词汇，除上下文另有要求者外，其词义均按《通则》的定义解释；下列新增词汇，则具有以下词义：
（ａ）“投资银行”系指“中国投资银行”，即按照《中国投资银行章程》而成立的一个国营企业。
（ｂ）《项目协定》系指“协会”、“银行”与“投资银行”间在签订本协定的同一天所签订的协定，该协定同样可以随时修正；该词汇的含义也包括《项目协定》的所有补充协定及附件。
（ｃ）《附属贷款协定》系指借款人与“投资银行”按照本协定３．０２节（ａ）规定所签订的协定，该协定同样可以随时修正；如《附属贷款协定》有附件的话，该词汇含义也包括所有的附件。
（ｄ）《章程》系指１９８１年１２月４日由借款人的国务院批准的《投资银行章程》。
（ｅ）“贷款协定”系指借款人与“银行”为本项目在同一天签字的协定，该协定可以随时予以修改，该词汇的含义包括适用于该协定的１９８５年１月１日通过的《国际复兴开发银行贷款协定及担保协定通则》、本《贷款协定》的所有补充协定附件。
（ｆ）“分贷款”系指“投资银行”使用按照《附属贷款协定》转贷给“投资银行”的信贷资金或贷款资金发放或拟发放给一个投资企业用于一个投资项目的贷款或信贷；“自由限额内分贷款”指根据本协定２．０２节（ｂ）符合“自由限额内分贷款”条件的一项“分贷款”。
（ｇ）“前一笔分贷款”系指借款人与“协会”１９８２年１２月２８日签订的工业信贷项目《开发信贷协定》中１．０２节（ｅ）、（ｉ）所规定的“分贷款”和１９８４年６月２５日借款人与协会签订的第二笔工业信贷项目《开发信贷协定》中１．０２节（ｃ）所规定的“分贷款”。
（ｈ）“投资企业”系指“投资银行”提出拟对其发放或已发放分贷款的一个企业。
（ｉ）“投资项目”系指由工业部门的一个投资企业利用一项分贷款的资金而实施的一个具体开发项目。
（ｊ）“人民币”及“Ｙ”系指借款人的货币。
（ｋ）“外币”系指除借款人货币以外的任何货币。
（ｌ）《补充规定》系指“投资银行”董事会于１９８２年１０月６日批准的《中国投资银行章程的补充规定》。
（ｍ）《业务方针说明》和《开发策略说明》系分别指１９８４年５月１１日董事会批准的“中国投资银行”的《业务方针说明》和《开发策略说明》。
（ｎ）《贷款办法》系指由借款人的财政部１９８３年４月２日批准的“投资银行”《（试行）贷款办法》。
（ｏ）“专用帐户”系指本协定２．０２节所述的帐户。
（ｐ）“子公司”系指任何一家公司，其超过半数的已发行的有投票权的股票或其他股权已为“投资银行”或其一家或数家子公司所拥有或控制，或由“投资银行”与其一家或数家子公司所共同拥有或控制。
（ｑ）“中技公司”系指借款人的对外经济贸易部所属的中国技术进口公司所建立的国际招标公司。
第二条 信贷
２．０１节 “协会”同意按照本开发信贷协定所规定和提及的条件，向借款人提供以多种货币计算总数为二千二百八十万个特别提款权（ＳＤＲ２２，８００，０００）的金额。
２．０２节 （ａ）中国投资银行可以根据可随时修改的开发信贷协定附件１的规定从信贷帐户中提取中国投资银行已支付给（或在协会同意的条件下，准备支付给）某一投资企业在分贷款项下提取的以抵补其为投资项目所要求的货物和服务的合理支出。
（ｂ）“自由限额内分贷款”指由信贷资金或贷款资金发放给一个投资项目的一笔分贷款金额：
（ｉ）与以前发放给“分贷款”或“前一笔分贷款”项下的同一投资项目的任何另一笔或多笔未偿还的贷款数相加，其总数不得超过：（Ａ）一百万美元（＄１，０００，０００）的等值；或（Ｂ）某些“投资银行”分行建议发放的“分贷款”，“协会”和“投资银行”可以同意为二百万美元（＄２，０００，０００）；
（ｉｉ）并且，在与所有由信贷资金和贷款资金发放的自由限额分贷款相加后，其总数不得超过三千万美元（＄３０，０００，０００）的等值；以上数额得由“协会”决定随时改变。但由任何“投资银行”分行提出的全部三笔“分贷款”和“前一笔分贷款”之前，不管该任何一笔分贷的数量多少，上述“投资银行”分行所发放的或建议发放的任何一笔分贷款，均不得看作是自由限额内分贷款。
（ｃ）为实现本项目的目的，借款人应以协会所满意的条款和条件，在一家银行开设并保持美元专用帐户。该专用帐户中款项的存入和支付，均应符合本协定附件３的规定。
２．０３节 停止用款日为１９９０年６月３０日，或由“协会”另行规定的更晚的日期。“协会”应及时将该更晚的日期通知借款人和投资银行。
２．０４节 （ａ）对尚未提取的信贷本金额，借款人应按百分之零点五（百分之一的二分之一）的年率，按时向“协会”交付承诺费。承诺费应从本信贷协定签订六十天后开始起算，计算至借款人从信贷帐户提取款额或款项被注销的相应日期为止。
（ｂ）承诺费应：（１）在“协会”合理要求的地方交付；（２）不受借款人或借款人领土内的任何限制；（３）用本协定指定的用于《通则》第４．０２节目标的货币，或用按照该节条款的规定随时指定或选定的其他合格的一种或几种货币交付。
２．０５节 对已提取而尚未偿还的信贷本金，借款人应按百分之零点七五（百分之一的四分之三）的年率，按时向“协会”交付手续费。
２．０６节 承诺费和手续费应每半年交付一次，在每年的６月１５日和１２月１５日交付。
２．０７节 借款人应从１９９６年６月１５日至２０３５年１２月１５日止，每半年偿还一次信贷本金，付款期为６月１５日及１２月１５日。在２００５年１２月１５日以前，包括该期应付额，每期应付本金的百分之零点五（百分之一的二分之一），此后每期应付本金的百分之一点五。
２．０８节 现确定美国货币为用于《通则》４．０２节目标的规定的货币。
２．０９节 “投资银行”被指定为借款人的代表，执行本协定和《通则》第五条的规定所要求或允许采取的行动。
第三条 项目的说明；信贷款项的使用
３．０１节 （ａ）本项目的目的是协助“投资银行”在借款人的领土内，对有助于该国经济和社会发展的生产设施及资源提供资金。本项目包括：在该国领土内，通过向工业部门的企业贷款的办法为特定的开发项目提供资金，以达到《投资银行章程》、《业务方针说明》和《开发策略说明》中列举的各项目标，为“投资银行”业务的开展，包括人员培训、项目的准备、评估和监督，提供便利。
（ｂ）借款人保证完成本节（ａ）段所述的本项目的目标；为此，除了全部履行《开发信贷协定》中所规定的义务外，还应：（１）促使“投资银行”履行本《项目协定》中列举的各项义务；采取或促使采取一切行动，包括提供必要的或适用的资金、设施、服务和其它资源，使“投资银行”能履行其义务；和不采取或容许采取妨碍或干扰其履行义务的任何行动；（２）使投资企业能够获得足够的外汇资金，以便在需要时，能按需要向“投资银行”偿付分贷款；及（３）根据《项目协定》附件“Ｂ”部分的规定，应使“中技公司”按照“投资银行”的需要，接受委托，进行工作。
（ｃ）借款人将以借款人与“投资银行”之间签订的《附属贷款协定》为依据，将信贷资金及贷款资金转贷给“投资银行”，《附属贷款协定》的条件应经“协会”批准，其中包括（１）按时对已提取而未偿还的本金金额部分交付年率为百分之七（即７％）的利息；（２）还款期为二十年，包括五年宽限期，而“投资银行”的还款额将为“投资银行”转贷的信贷本金与贷款本金金额之和的美元等值（该等值数额应按自信贷帐户和贷款帐户中的提款日期分别确定）；（３）根据《开发信贷协定》及《贷款协定》由借款人负担的承诺费由“投资银行”付给借款人。
（ｄ）借款人将根据《附属贷款协定》规定的方式行使其权利，以保护借款人和“协会”的利益，实现信贷和贷款的目标，除非“协会”另行同意，借款人不得转让、修改、废除或放弃该《附属贷款协定》或该协定之任何条款。
３．０２节 “银行”和借款人在此同意由“投资银行”按照项目协定２．０４节（ａ）的要求，对《通则》９．０３节、９．０４节、９．０５节、９．０６节、９．０７节和９．０８节（分别关于保险、货物和服务的使用、计划和程序表、记录和报告、维修和土地征用）的规定履行其义务。
３．０３节 借款人应：（ａ）在确定借款人的其他金融机构的外汇贷款利率时，应考虑它对“投资银行”业务的影响，及
（ｂ）根据任何一方的请求，与“协会”和“投资银行”就这种影响及“投资银行”贷款业务中，按照“投资银行”的资金成本和盈利所使用的利率，以及中国和国际上的利率和通货膨胀率，随时交换意见。
第四条 “协会”的补救措施
４．０１节 为了执行《通则》６．０２节，现规定以下补充事项作为该节（ｈ）段所要求的情况：
（ａ）“投资银行”未能根据《项目协定》履行其应履行的义务。
（ｂ）由于本协定签订日以后发生的事件，导致了某种特殊情况，使“投资银行”不可能根据《项目协定》履行其义务。
（ｃ）由于《章程》、《补充规定》或《贷款办法》的修改、中止、废除、撤销或放弃而致“投资银行”的业务活动或财务情况，或履行《项目协定》中的义务的能力受到了严重而不利的影响。
（ｄ）在未经“协会”同意的情况下，对《业务方针说明》及《开发策略说明》作了修改。
（ｅ）借款人或其他有权威的机构采取了解散或撤销“投资银行”或中止其业务活动的行动。
（ｆ）“投资银行”借入的偿还期原来为一年或超过一年的任何一笔贷款的任何部分本金额、根据有关合同文件已需在偿还期前提前到期偿还，或为该笔贷款设置的担保将予以强制执行者。
（ｇ）“投资银行”无能力偿还到期的债务，或必须采取某项行动或程序，从而使“投资银行”的某些财产必须或可能在债权人中间分配。
（ｈ）一个子公司或任何其它实体将为“投资银行”所建立、拥有或接管，而这一建立、拥有或接管的行为对“投资银行”业务的开展、财务情况、管理和人员的效率或项目的执行产生了不利的影响。
４．０２节 为了《通则》第７．０１节的目的，根据该节（ｄ）段增列以下情况：
（ａ）在本协定第４．０１节（ａ）、（ｅ）或（ｈ）段内所列举的任何一种情况的出现，并在“协会”因此而向借款人和“投资银行”发出通知六十天后，继续存在；和
（ｂ）本协定第４．０１节（ｃ）、（ｄ）、（ｆ）或（ｇ）段中所列举的任何一个情况的出现。
第五条 生效日期；终止
５．０１节 在《通则》第１２．０１节（ｂ）的含义范围内，规定以下列情况为本《信贷协定》生效的附加条件：
（ａ）借款人的国务院已批准本协定；
（ｂ）《附属贷款协定》已由借款人和“投资银行”分别签署；
（ｃ）除本协定生效外，《贷款协定》生效前的所有条件均已满足。
５．０２节 在《通则》第１２．０２（ｂ）节的含义内，下列补充事项应列入向“协会”提出的意见书之中：
（ａ）《项目协定》已由“投资银行”正式批准或认可，并按该协定的条款，对“投资银行”具有法律上约束力。
（ｂ）《附属贷款协定》已由借款人和“投资银行”正式批准或认可，因而按该协定的条款，对借款人和“投资银行”具有法律上的约束力。
５．０３节 按照《通则》第１２．０４节要求在本协定所规定的日期之后９０天。
５．０４节 本协定第４．０１节（ａ）段至（ｈ）段各条款及本协定第４．０２节（ａ）段及（ｂ）段的条款将在《开发信贷协定》终止之日，或在本协定签订以后２０年的一天停止生效，而以其中早出现之日为准。
第六条 借款人的代表；地址
６．０１节 除本协定２．０３节所规定者外，借款人的财政部长为《通则》第１１．０３节所要求指定的代表。
６．０２节 根据《通则》第１１．０１节的要求，兹确定以下地址：
借款人方面：
中华人民共和国，北京，复外三里河，财政部
电报挂号 电传号码
ＦＩＮＡＮＭＩＮ ２２４８６ ＭＦＰＲＣ ＣＮ
Ｂｅｉｊｉｎｇ
“协会”方面：
美利坚合众国，华盛顿（哥伦比亚特区）２０４３３，
西北区Ｈ街１８１８号，国际开发协会
电报挂号 电传号码
ＩＮＴＢＡＦＲＡＤ ４４００９８（ＩＴＴ）
Ｗａｓｈｉｎｇｔｏｎ，Ｄ．Ｃ． ２４８４２３（ＲＣＡ）或
６４１４５（ＷＵＩ）
本协定的缔约双方，通过其各自妥善授权的代表，于上述日期在美利坚合众国哥伦比亚特区，以各自的名义，签署本协定，以昭信守。
注：本协定于一九八六年五月四日生效。
中华人民共和国 国际开发协会
经授权的代表 东亚及太平洋地区副行长
韩 叙 卡劳斯曼诺古
（签字） （签字）
附件一 贷款和信贷资金的提取
１．下表列举由贷款资金和信贷资金提供资助的分项类别，对于每一类别贷款额的分配，以及对每一类别提供资助的分项费用支出的百分比：
分配的信贷金额 分配的贷款金额 费用支出的％
类 别 （以等值ＳＤＲ表示） （以等值ＵＳ＄表示）
分贷款 ２２，８００，０００ ７５，０００，０００ 国外费用
的１００％
当地费用
的１００％
（出厂价）
总 计 ２２，８００，０００ ７５，０００，０００
２．在本附表中所用的：
（ａ）“国外支出”一词指的是以借款人以外的任何国家的货币所支付的由借款人以外的任何国家的领土所提供的货物和服务的费用；及
（ｂ）“国内支出”一词指的是借款人根据《项目协定》附件中Ｂ．１部分，借款人从本国领土内采购的货物或服务以借款国的货币支付的费用。
３．尽管有上述第一段的规定，在下列情况下借款人不能从贷款或信贷资金中提款：
（ａ）就某一分贷款而言，除非（ｉ）该分贷款已被协会或银行批准，或（ｉｉ）该分贷款是协会或银行已授权可直接从信贷资金或贷款资金提款的自由限额以下的分贷款；
（ｂ）就内容而言，在本协定签字以前发生的付款；或
（ｃ）除非协会或银行另外同意，某一分贷款的投资企业由于受协会或银行批准日期的约束所发生了的费用，如果这些费用必须：（ｉ）根据《项目协定》２．０２节（ｂ）的规定，协会或银行应在不少于９０天之前收到请求；或（ｉｉ）根据《项目协定》２．０２节（ｃ）的规定，协会或银行应在不少于９０天之前收到要求批准自由限额内分贷款的申请时，才能支付这些费用款项。
附件二 对《通则》的修正
为执行本《开发信贷协定》，兹将《通则》中的条款作如下修正：
（１）在２．０１节之后：加上一小段“１４．《项目协定》一词含有《开发信贷协定》１．０２节（ｂ）段所列的词义。”
（２）在５．０３节末尾“该项目”等字之后，加上“或各投资项目”等字。
（３）取消６．０３节，代之以下述新节：
６．０３节 “协会”所作的注销。假如：（ａ）借款人从信贷帐户中提取任何一笔款项的权利已被中止连续达三十天之久；（ｂ）在《项目协定》２．０２节（ｄ）所规定的日期前，“协会”尚未收到根据该节（ｂ）或（ｃ）段中所规定的从信贷帐户提取任何一笔信贷款所必须提出的要求批准的申请或授权提款的请求，或上述申请或请求虽已收到但遭到拒付时；或（ｃ）在任何时候，“协会”认为任何项目的采购与信贷协定中所规定或提及的程序不相一致，而其金额已从信贷资金中得以解决；或（ｄ）在停止用款日后还有一部分信贷未能从信贷帐户中提完时；“协会”可通知借款人终止其提取本信贷中该笔金额提出请求获得批准和授权的权力或在某种场合下，从信贷帐户中提取这笔或这部分信贷，在发出该通知之后，本信贷的该笔金额或该部分即注销。
（４）删去３．０２节的最后一句。
附件三 专用帐户
１．在本附表中所使用的：
（ａ）合格的“类别”一词，系指根据本协定附件１第１段表格内所列举的将由本贷款资金支付的包括几个分项中的一个类别；
（ｂ）“合格支出”一词，系指为支付投资项目所需的货物及服务的合理费用，根据本协定附件１中规定的，随时将信贷或贷款资金分配给各合格类别的并将由本贷款或信贷资金所支付的支出；
（ｃ）“核定分配额”一词，系指按照本附件３（ａ）段的规定将相当于四百六十万个特别提款权（ＳＤＲ４，６００，０００）的信贷金额由信贷帐户提取并存入专用帐户的金额。
２．除非协会和银行另行同意，由本专用帐户所进行的支付，应仅限于符合本附表规定的合格支出。
３．协会和银行在收到他们的专用帐户已正式开设的证据后，就可按下述办法提取核定分配额及为补充专用帐户而进行以后提款：
（ａ）根据借款人为一次或数次存入所提出的一次或数次申请，其存入总数可达到核定分配额的总金额时，则协会应代表借款人按照借款人已提出申请的一笔或数笔金额从信贷帐户提款并存入专用帐户。
（ｂ）借款人应按照协会或银行所规定的间隔时间，向协会或银行提出补充专用帐户的申请。协会或银行以借款人的申请为基础，应从贷款或信贷帐户中提款，并存入专用帐户，其金额相当于需要用来补充到专用帐户的金额，但其数额不应超过已从专用帐户支付的合格支出。所有这类的存款都应由协会或银行按照其相应的等值金额，从贷款或信贷帐户中提款，并应按照本附表第４段规定，向银行提出的存款申请，也须得到证据证明是正当的。
４．对于借款人根据本附件第３段（ｂ）的规定申请补充专用帐户存款的每一笔支付，应在提出申请前或当时，向协会或银行提交其合理要求的，说明此项支出属于合格支出的这类单据或其他证明材料。
５．（ａ）尽管有本附表第３段的规定，协会或银行在下述情况中任一情况出现时，均不应继续向专用帐户中存款：
（ｉ）当协会或银行确定借款人应根据信贷协定第２．０２节（ａ）段或贷款协定第２．０２节的规定，直接从信贷帐户中继续提取所有款项时；或（ｉｉ）当分配给合格类别的未提取的信贷或贷款总额减去任何经协会或银行已发出的特别承诺偿还协议书的金额加上由协会或银行分别根据“通则”第５．０２节的规定，就本项目所做的特别承诺的金额等于核定分配额的两倍时。
（ｂ）此后，从信贷或贷款帐户中提取已分配给各合格类别的贷款资金的未提取部分的金额，应按照协会或银行给借款人的通知中所规定的程序办理。该种款项的继续提取，只能在协会或银行已经满意地认为截止通知之日，专用帐户中存款余额已被或将被用来支付一切合格支出以后才能进行。
６．（ａ）如果协会或银行在任何时候确定：任何一笔由专用帐户的支付：（ｉ）根据本附件第２段的规定，在用途上或数额上是不合格的；或（ｉｉ）根据本附件第４段的规定所提供的证明材料不能证明其为合格时，借款人应在接到协会或银行通知时，及时往专用帐户中存款（或如协会或银行提出这样的要求时，应向协会或银行退回）其金额相当于该笔不合格支付的或不能核证的这类支付的全部或部分金额；除非协会或银行在借款人来进行上述存款或退款前，协会或银行不应继续往专用帐户中存款。
（ｂ）如协会或银行在任何时候确定，专用帐户的任何未支付款项将不能支付以后的合格支出时，借款人在接到协会或银行的通知后，应根据具体情况及时向协会或银行退回该笔金额，以便记入信贷或贷款帐户的贷方。
授权品种的委托代繁和转许可——兼对代繁授权品种种子纠纷一案证据评析
武合讲
内容摘要：品种权人对其授权品种，享有排他的独占权。被许可人以委托代理的方式授权他人生产、销售或使用授权品种繁殖材料的，属于转许可。未经品种权人许可，被许可人委托代繁或委托代销授权品种繁殖材料的，都是对品种权的侵犯。
关键词：品种权；委托代繁；转许可；无权处分
品种保护条例规定，品种权人对其授权品种享有排他的独占权。任何单位或者个人未经品种权人许可，不得为商业目的生产或者销售、重复使用授权品种的繁殖材料。实践中，常发生被许可人以委托代繁或委托代销的方式，许可他人为商业目的生产、销售、使用授权品种的繁殖材料；这种行为属于变相的转许可。被许可人无论是以委托代繁或以委托代销的方式转许可实施品种权的，都侵犯了品种权人的品种权。作者以一案例，分析以委托代繁方式转许可的侵权性。
1 案例 简介：
玉米杂交种“浚97-1”是审定品种和授权品种，曾用名“浚单20”，品种权人浚县农科所。2003年6月28日，浚县农科所、A、B、C、D签订《关于“浚97-1”联合开发协议》，约定浚县农科所将“浚97-1”的品种独占使用权有偿转让给A、B、C、D（以下简称四家公司），转让后浚县农科所不得再向四家公司以外的其他任何单位转让品种所有权、申请权和使用权，也不得自行生产经营，受让方在该品种退出市场前不得向其他单位授权开发该品种。浚县农科所授权D对“浚97-1”维权。2007年12月，D（以下简称原告）起诉J（以下简称被告）侵权，诉前申请法院查封、扣押了被告待运的180吨“浚单20”玉米种子。
法院查明，2006年2月23日B与W签订了农作物种子预约生产合同。2006年3月15日W与被告签订了代繁协议书，约定W委托被告在2006年度代繁“浚单20”玉米杂交种133.33hm2。2006年4月14日由“浚单20”联合体秘书处形成的“浚单20”联合体在甘肃省授权生产单位表明W为经“浚97-1”品种权利人认可的甘肃地区授权生产单位。被告认为联合开发协议、预约生产合同、授权生产单位名单和代繁协议，能够证明其于2006年度生产本案诉争品种具有合法来源，主观上不具有过错，不应承担侵权责任。原告主张代繁协议不成立。W主张代繁协议系公司股东许某某个人在停止职务后所签，且未履行。法院认为，被告基于对许某某作为W股东和高层管理人员的信任，有理由相信许某某有权代表W签订代繁协议，代繁协议有效；被告基于代繁协议生产“浚97-1”的行为不构成侵权。被告所销售的种子具有在先的合法来源，不具有主观上的过错，本案销售行为尚未完成，故确认被告不承担本案赔偿责任。被告在未取得品种权人或利害关系人有效许可情况下的销售行为不具有正当性，应当停止本案中被控侵权种子的销售行为。对于本案中已被法院查扣的被控侵权种子，由被告取回处理。法院判决：被告立即停止 “浚97-1”玉米杂交种的销售行为，驳回原告要求被告承担经济损失的诉讼请求。
2 案例评析。
本案审理中，当事人之间存在的争议事实及焦点是：被告生产的被法院查扣的被控侵权的180吨“浚97-1”玉米杂交种子是否系受W委托代繁生产，被告的生产和销售行为是否构成对“浚97-1”品种权的侵害，是否应当承担停止侵权并赔偿经济损失的民事责任。打官司就是打证据。本案涉及争议事实和焦点的主要证据有：浚县农科所和四家公司签订的联合开发协议、联合体秘书处形成的授权生产单位名单、B与W签订的预约生产合同、被告与W签订的代繁协议。作者就上述证据能否证明被告主张的法律关系和原告的诉讼请求，予以分析。
2.1 被许可人通过签订预约生产合同和代繁协议的方式许可他人生产授权品种种子的，属于对生产权的转许可。
2.1.1农作物种子可以委托代繁。
委托代繁是指种子生产者委托他人以种子生产者的名义代理制种的法律行为。我国主要农作物商品种子生产实行许可制度。农作物种子生产可以委托代繁。种子法规对委托代繁 有明确规定：种子企业可以委托他人代制种子。委托农民或者乡村集体经济组织制种的，由委托方办理种子生产许可证；委托其他经济组织制种的，由委托方或受委托方办理种子生产许可证。上述规定说明，在委托代繁法律关系中，委托方只能是种子企业；受托方分三类，农民、乡村集体经济组织和其他经济组织。农民或者乡村集体经济组织不具备领取种子生产许可证的法定条件，委托其制种的，只能由委托方办理种子生产许可证，受托方只能以委托方的名义代理制种，此类属于法定的委托代繁。委托其他经济组织制种的，由委托方或受委托方办理种子生产许可证，由当事人协商；由委托方办理种子生产许可证的，受托方是以委托方的名义生产种子，此类属于协议的委托代繁；由受委托方办理种子生产许可证的，受托方是以自己的名义生产种子，此类不属于委托代繁；繁殖的是非授权品种种子的，属于预约制种；繁殖的是授权品种种子的，属于转许可。
2.1.2 品种权的实施不得转许可。
转许可是指被许可人将经品种权人许可的实施品种权的权利（如生产、销售、使用授权品种的繁殖材料等）许可他人实施。品种权人对其授权品种，享有排他的独占权；品种权实施的许可权，归品种权人独占。我国法律规定品种权的实施不得转许可。种子法规定，申请领取具有品种权的种子生产许可证的，应当征得品种权人的书面同意。品种保护条例规定，任何单位或者个人未经品种权人许可，不得为商业目的生产或者销售、重复使用授权品种的繁殖材料。其中的“任何单位或者个人”，包括经品种权人许可生产、销售、使用授权品种繁殖材料的被许可人。合同法规定，专利实施许可合同的受让人应当按照约定实施专利，不得许可约定以外的第三人实施该专利。经品种权人许可生产、销售、使用授权品种繁殖材料的被许可人，只能自己生产、销售、使用授权品种的繁殖材料；未经品种权人特别授权，不得许可他人生产、销售、使用授权品种的繁殖材料。因转许可能够架空品种权人的品种权，司法不应认可“委托代繁”行为的合法性；否则，整个品种权许可制度将归于无序，使得任何获得某类实施权的主体均可以“委托”的名义而设立无数个“转许可”，这显然是品种权保护制度所不能允许的。依据司法解释，许可实施品种权分为独占实施、排他实施和普通实施。四家公司根据与浚县农科所的约定，获得的实际上是授权品种繁殖材料的生产、销售和使用的独占实施权。无论获得何种性质的实施权，被许可人如要转许可，必须获得品种权人的明确授权；否则，任何实施权获得者不得转许可。
2.1.3 委托代繁和转许可的联系和区别。
委托代繁和转许可，属于两种法律关系。两者都是委托他人代理繁殖授权品种的繁殖材料。两者的区别是：委托代繁是品种权人委托他人代理繁殖授权品种的繁殖材料，转许可是被许可人委托他人代理繁殖授权品种的繁殖材料。被许可人经品种权人特别授权的转许可，是品种权人通过被许可人间接实施的许可，其实质还是品种权人的许可，不属于转许可。
2.1.4 W和被告之间是委托代繁还是转许可。
授权生产单位名单证实W是经品种权人和被许可人共同许可的授权品种种子的生产者。浚县农科所和四家公司签订的联合开发协议属于独占实施许可合同，在合同约定的时间和地域范围内，被许可方四家公司独占性拥有许可方浚县农科所品种权的生产权，排斥包括许可方浚县农科所在内的一切人实施品种权。浚县农科所作为品种权人，未经被许可人同意，也不得再许可他人实施品种权。本案中，品种权人经得四家公司同意，共同许可W为授权品种在甘肃省的授权生产单位，属于再许可。
再许可和转许可不同：再许可是许可人即品种权人又向被许可人以外的他人再次许可实施权，再许可法律关系中出让权利的一方当事人仍是品种权人。转许可是被许可人向他人转让被许可的实施权，转许可法律关系中转让权利的一方当事人是被许可人而不是品种权人。
B作为被许可人，通过与W签订农作物种子预约生产合同的方式，将品种权人许可自己实施的授权品种种子的独占生产权许可W实施，属于转许可。W作为联合体授权生产授权品种种子的单位，将联合体许可自己生产授权品种种子的权利，通过与被告签订代繁协议的方式，转让与被告，属于转许可。
2.2 预约生产合同不能证明W对涉诉种子具有生产权。
联合开发协议约定“受让方在该品种退出市场前不得向其他单位授权开发该品种”，证明依据当事人的约定被许可人不享有转许可权。被许可人只能自己实施授权品种的生产、销售和使用，不得许可他人生产、销售或使用授权品种的繁殖材料。B不是品种权人，仅是依据联合开发协议约定对授权品种享有独占实施权的被许可人之一，无权通过签订预约生产合同的方式许可W生产授权品种的种子。
主要农作物商品种子生产实行许可制度。W生产授权品种的玉米种子，必须既获得品种权人的许可（书面同意）即民事许可，又领取种子生产许可证即行政许可，才是合法的。预约生产合同并不能证明W生产授权品种种子获得了品种权人的民事许可和农业主管部门的行政许可，不能证明其生产授权品种玉米种子的合法性。对授权品种的种子，W自己都没有生产权，更无权委托被告代繁。
2.3授权生产单位名单不能证明被告对涉诉种子具有生产权。
W为“浚单20”联合体在甘肃省授权的生产单位，可以自己生产授权品种的种子。W通过和被告签订委托代繁协议的方式许可被告生产授权品种的种子，是处分品种权人才享有的授权品种种子的生产许可权，属于无权处分。无处分权的人处分他人财产，未经权利人追认或者无处分权的人订立合同后仍未取得处分权的，该合同无效。W无权处分授权品种种子的生产许可权，其和被告签订的委托代繁协议无效。
2.4 委托代繁关系中的委托和代理，都违反了法律强制性规定，代繁协议不能证明被告生产授权品种种子的行为具有合法性。