对我国第一例背景音乐收费纠纷案的法律剖析
李军 扬彩云 云南大学法学院
(内容摘要) 我国著作权法规定著作权人享有的表演权包括现场表演权和机械表演权,无偿使用他人享有著作权的背景音乐作品是侵犯了他人机械表演权的行为.中国音乐著作权协会是接受著作权人的委托,代理著作权人行使著作权的著作权集体管理组织
(关键词) 表演权 机械表演权 著作权集体管理组织
2004年2月4日，北京市一中院开庭审理中国音乐著作权协会诉长安商场背景音乐收费纠纷案，这是我国首例背景音乐收费纠纷案..音著协称，长安商场未经许可，常年播放音著协管理的音乐作品作为背景音乐，并拒绝付费。音著协认为，长安商场以营利为目的，使用他人音乐作品进行表演，并不支付使用费，是侵权行为，应支付赔偿金等费用22.8万余元。据了解，音著协在2003年就曾向王府井百货大楼、中友商场、百盛商场、长安商场、贵友商场等发出律师函，要求交费。这些商场有的交纳了费用，而长安商场未交。长安商场一方认为，音著协只是受委托对相关音乐著作权人权益进行保护的非营利社会机构，没有权利就商场播放背景音乐收取费用。此外，音著协的收费标准是其于2000年9月制定的《使用音乐作品进行表演著作权许可使用费标准》，仅凭其单方制定的《收费标准》进行收费不符合《著作权法》规定，且作为非营利社会机构的音著协无权制定强制性收费标准。同时，长安商场还指出其作为大型商业企业，播放的音乐都是已发表作品，没有违背著作权人创作音乐服务大众的初衷，在一定程度上还负载了某种文化信息的传播与社会文明的宣传功能。因此严格限制音乐的商业行为会削弱文化传播的功能，音著协应慎重考虑这一问题。音著协就此明确表示，其《收费标准》已得到国家版权局同意。而长安商场则坚持认为这并不意味着国家版权局同意按此标准收费。另外，他们播放背景音乐是为了营造良好的购物环境，并非以营利为目的，音著协无权收费。后此案在法院的调解下双方和解。原告音著协以原、被告双方同意协商解决本争议为由向法院书面申请撤回对被告的起诉。本案在审理中双方争议的焦点主要是两个：播放的背景音乐是已发表作品，未经著作权人的同意且未支付费用是否构成对著作权人的著作权的侵害？若构成侵权，侵犯了著作权人的何种权利？音著协是否有权对商场播放背景音乐收取费用？本文试图对这两个问题作一初步的探讨。
一， 播放背景音乐未经著作权人的同意且未付费构成对著作权人的机械表演权的侵害。
1，机械表演权的含义。
150多年前，法国巴黎香榭丽舍大街的大使咖啡馆里，几位闲坐者之中的一位作曲家忽然听到有人演奏他写的音乐，于是他突发奇想说，如果咖啡馆老板不付他演出作品的钱，那么，他也不付老板咖啡钱。最后，他赢了这场官司。这位作曲家就成了音乐权益保障的鼻祖。、在这里这位作曲家成功的捍卫了自己的表演权。表演权亦称公演权、上演权，是指以声音、表情、动作创造性地公开再现作品以及用各种手段公开播送作品表演的权利。随着科技和传播手段、技术的发展，人们已经可以通过特定的传播方式，不在现场而能欣赏到现场的表演。这种发展意味着，表演的场所被扩大了，能够在同一时间欣赏表演的人群也增加了，因此表演应当不仅仅是指现场的表演，也应当包括对现场表演的传播。表演作品的方式多种多样，以演唱、朗诵、演奏等各种形式再现作品都是表演。表演可以在舞台上进行，也可以在舞台下进行；可以是对已经发表的作品的表演，也可以是对尚未发表的作品的表演；但对尚未发表的作品的演出必须征得作者的同意，因为这时候的表演并不是单纯地表演，而且也是作品发表的一种形式。根据新修改的著作权法的规定，现在对使用已经发表的作品进行表演，也要征得作者的同意。只有免费表演他人的作品可以不支付报酬，但要注明作者的姓名、作品的名称，并且不得侵犯著作权人的其他权利。著作权人可以自己表演作品，也可以许可他人行使表演权。能行使表演权的客体范围是有限的，不像著作权的其他财产权利行使范围那么广泛，正如伯尔尼公约第11条所认为的，表演权行使的客体一般限定在戏剧作品、戏剧与音乐混合作品以及音乐作品的范围。 1992年7月我国正式加入了《保护文学艺术作品伯尔尼公约》，而1971年在巴黎全面修订的《伯尔尼公约》的第11条就明确规定了戏剧作品，音乐戏剧作品和音乐作品的作者享有的表演权的内容：（1） 授权公开表演和演奏其作品，包括用各种手段和方法公开表演和演奏；（2）授权用各种手段公开播送其作品的表演和演奏。从中可以看出表演权包括两类：一指现场表演，即演员直接或者借助技术设备以动作、声音、表情公开再现作品或者演出作品，如将剧本搬上舞台演出、将音乐作品公开表演等。另一类是机械表演，所谓机械表演权，是指借助于用机械设备如录音机、录像机、ＶＣＤ、ＤＶＤ等机械设备把歌曲或歌词、诗歌放出来，如宾馆、饭店、商店、歌舞厅为顾客播放音乐、歌曲等。我国１９９０年颁布的《著作权法》规定的表演权仅指现场表演，不包括机械表演。而世界各国的著作权法基本都规定机械表演权。如法国著作权法规定：属于作者的使用权包括表演权和复制权，其中，表演权即以任何方式向公众传播作品的权利。德国著作权法规定：表演权是通过个人表述公开表达音乐著作或以戏剧形式公开演出著作的权利，还包括个人表述的场所之外通过银幕，扩音器或类似技术设备使公众感知到表演的权利。１９９２年７月我国正式加入《保护文学艺术作品伯尔尼公约》后，国务院在同年制定的《实施国际著作权条约的规定》中首次规定对外国作品的机械表演权进行保护。２００１年，我国修改《著作权法》时即增加了机械表演权。《著作权法》第十条第一款第九项规定：“表演权，即公开表演作品以及用各种手段公开播送作品的表演的权利。”“公开表演作品”即为现场表演，“用各种手段公开播送作品的表演”即为机械表演。至此，机械表演权得到了全面的保护。本案中，长安商场无偿使用他人享有著作权的音乐作品，显然侵犯了著作权人的机械表演权。
2。机械表演权行使的限制
作品创作的目的是为了人们的传唱和传播，促进文化、科学事业的发展与繁荣。为此，《著作权法》对著作权人行使专有权做了限制，一是合理使用，二是法定许可。
合理使用，即在一定情况下使用他人发表的作品，可以不经著作权人同意，不向其支付报酬。《著作权法》第二十二条规定：“ 在下列情况下使用作品，可以不经著作权人许可，不向其支付报酬，但应当指明作者姓名、作品名称，并且不得侵犯著作权人依照本法享有的其他权利：①为个人学习、研究或者欣赏，使用他人已经发表的作品；……③为报道时事新闻，在报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体不可避免地再现或者引用已经发表的作品；……⑨免费表演已经发表的作品，该表演未向公众收取费用，也未向表演者支付报酬……”
法定许可，是指依照法律规定，可不经作者或其他著作权人的同意而使用其已经发表的法定许可，是指依照法律规定，可不经作者或其他著作权人的同意而使用其已经发表的作品。《著作权法》规定，为实施九年制义务教育和国家教育规划而编写出版教科书，除作者事先声明不许使用的外，可以不经著作权人许可。在教科书中汇编已经发表的作品片段，应按照规定支付报酬，应指明作者姓名和名称。
本案中，长安商场播发背景音乐不是为了个人学习、研究和欣赏，也不是免费表演，因而不属于合理使用和法定许可的情形，应当被认定为侵权行为。
二， 音乐著作权协会是接受著作权人委托的著作权集体管理组织
伯尔尼公约（１９７１年）、世界贸易组织（ＷＴＯ）《与贸易有关的知识产权协定》（１９９４年）和世界知识产权组织（ＷＩＰＯ）版权条约（１９９６年）。 著作权人对其合法权利的管理方式大体可以分为两种，即个人管理和集体管理。个人管理表现为著作权人仅依靠自身的力量，对其合法权利加以行使和保护。集体管理则表现为著作权人借助专门机构、著作权集体管理组织，对其合法权利加以更有效的行使和保护。 国际法和各国国内法关于著作权保护的规定，仅仅为著作权人合法权利提供了法律的保障，而非直接手段。个人管理著作权方式是一种传统的方式。随着网络数字技术的发展和全球化的进程，个人管理方式在有效行使和保护著作权方面，表现出十分突出的局限性，甚至显得软弱无力。以音乐作品为例，当一部音乐作品被许多国家以演唱会、歌舞厅、音乐厅、制作唱片、广播、音乐餐厅等不同使用方式被使用时。一方面，音乐著作权人根本没有能力控制其作品的使用情况，既无从获得有关信息，也无法获得精神和物质权利的保障；另一方面，当一个音乐作品使用者要合法的取得使用许可时，仅仅依靠其自身的力量，要找到遍布全国乃至各国的音乐著作权人，不论是从时间、人力还是成本的角度看，都是难以实现的；更何况还必须根据每个音著作权人的意愿，来谈判不同的许可使用付费标准。 正是对这种困难性的认识，使得著作权人和作品使用者都迫切地需要求助于专门的机构，来帮助他们实现有效地行使权利和便捷地取得使用许可这两方面的基本目的。 在 国外的著作权集体管理组织中欧洲国家的著作权集体管理组织较具代表性。 １７７７年，世界上第一个作者协会由博马舍创立于法国，这是著作权集体管理组织的雏形。其创立的目的在于支持会员获得法律对作者权利的承认，并帮助会员从剧院获取作品的使用报酬。该协会经过不懈的努力，实现了自己的目标。１７９１年，法国法律规定了作者的有关权利。１８２９年，该协会已具有相当的规模。此后，欧洲一些国家相继成立了自己的保护著作权的协会。发展到今天，英国、法国、意大利、德国、西班牙、葡萄牙、比利时、瑞士、荷兰、丹麦等国的著作权集体管理组织都已有了相当的历史和规模。其中比较著名的有法国作者协会（简称ＳＡＣＤ），它是世界上历史最悠久的著作权集体管理组织；意大利作者和出版商协会（简称ＳＩＡＥ）；德国音乐著作权协会（简称ＧＥＭＡ），我国著作权法第八条规定：“著作权人和与著作权有关的权利人可以授权著作权集体管理组织行使著作权或者与著作权有关的权利。著作权集体管理组织被授权后，可以以自己的名义为著作权人和与著作权有关的权利人主张权利，并可以作为当事人进行涉及著作权或者与著作权有关的权利的诉讼、仲裁活动.中国《著作权法》的制定参照的是国外的立法经验，于１９９２年１２月１７日成立的中国音乐著作权协会（简称ＭＣＳＣ）。怎么界定其性质，最高院有一个复函，“音著协”与著作权人之间，签订一个带有信托性质的合同来明确，这个合同也是受到民法和有关相关法律调整的。就是说你授权之后，我替你进行管理。音著协”的权利来源于著作权人，著作权人有多大的权利，授予“音著协”多大的权利，就有多大的权利.中国音乐著作权协会是以集体管理方式，代表音乐著作权人行使权利的非营利性机构。协会管理的范围是会员的音乐作品的表演权、广播权、录制权。具体而言，表演权是指“公开表演作品，以及用各种手段公开播送作品的表演的权利”；广播权是指“以无线方式公开广播或者传播作品，以有线传播或者转播的方式向公众传播广播的作品，以及通过扩音器或者其他传送符号、声音、图像的类似工具向公众传播广播的作品的权利”；录制权是指录音录像制作者使用他人作品制作录音录像制品，应当取得著作权人许可，并支付报酬。１９９４年５月，中国音乐著作权协会加入了极具影响力的著作权集体管理国际性组织、国际作者、作曲者协会联合会，并与３６个国家和地区的著作权集体管理组织，签订了相互代表协议。一旦中国音乐著作权协会管理的音乐作品在这些国家和地区被使用，该国家或地区的著作权集体管理组织将代表中国音乐著作权协会进行管理。在我国音乐著作权协会成立的时间不长,其运作还有不完善的地方, 笔者认为音著协设立方式、权利和义务、著作权许可使用费的收取和分配以及对其监督管理其费用的收取应由国务院另行规定。其作为非营利社会机构是无权单方面制定收费标准..授权人必须是著作权人本人或其代理人，其对作品享有合法的权利。在音乐著作权协会放弃了诉讼的情况下,著作权人自己仍然可以提起诉讼。’音著协”的收费是一种“管理”，但此处的管理是受托人对委托人所托之事务的管理，而不是政府对社会公众事务的管理，不带有行政性质。所以，即使有收费方法和收费价格的规定，这种方法和价格并不是不可协商.
(参考文献)
吴汉东著 中国政法大学出版社,1998年版
郑成思著,,中国人民大学出版社,19990年版
郑成思著,法律出版社.1994年版
龙岩市企业联合年检暂行规定
福建省龙岩市人民政府
龙 岩 市 人 民 政 府 文 件
（龙政综[2003]23号）
龙岩市企业联合年检暂行规定
为了简化办事环节，降低办事成本，提高办事效率，根据龙政综[2002]435号《关于进一步改善投资环境，扩大对外开放的若干规定》的精神，结合我市企业年检的具体情况，特制定本暂行规定。
一、联合年检的工作原则：企业联合年检应遵循“依法审检、标准统一、程序规范、办事高效、有效管理、方便企业”的原则。实行“一门受理、配套表式、并联审核、一口收费”的方式，进行联合年度审检。
二、联合年检范围：凡在龙岩市和新罗区范围内设立登记的内外资企业所有需要年度审检的许可证照，统一纳入龙岩行政服务中心实行联合年检；凡需报省级部门年检的事项，由部门初审后上报。
三、联合年检方式：由龙岩行政服务中心统一组织相关部门在“中心”设立联合年检窗口，实行“一条龙”服务，联合年检工作人员以窗口工作人员为主，年检力量不足的部门可增派人员；根据企业年检内容，按“配套表式”的要求进行年检。
四、联合年检公告办法：每年年检的企业及年检的项目由龙岩行政服务中心统一安排、统一向社会公告，有关部门应将年检的要求（年检项目、年检对象、年检材料、收费标准、收费依据、注意事项等）于每年的12月1日前报送龙岩行政服务中心。
五、联合年检现场勘验办法：凡年检需到现场勘验的，自收到申报后五个工作日内由龙岩行政服务中心统一组织相关部门，一次性集中勘验，有特殊要求的，经“中心”同意后可单独进行，但必须在五个工作日内完成勘验，各年审部门在勘验后一般应在五个工作日内办结；只需审查材料的年审事项按“即办件”办理。
六、联合年检时间、地点：时间，每年1月1日—6月30日，在此时间内可按企业分类分段进行，各类企业具体联合年检时间以公告为准，年检时间与上级部门规定有冲突的，请各部门与上级部门协调，争取同步进行；无法同步进行的，按上级规定时间进行年检。地点，龙岩行政服务中心。
七、本规定由龙岩行政服务中心负责解释。
八、本规定自发布之日起施行。
联 合 年 检 事 项
部 门
年 检 事 项
年检范围
市工商局
1、企业年检
市工商局登记注册的公司、非公司企业、外资企业及其分支机构
2、广告经营资格检查
市属广告经营单位
3、经纪人年检
取得经纪人资格证书的持证人
4、商品交易市场年检
取得市场登记证的市场
区工商局
5、企业年检
区工商局登记注册的非公司企业、个人独资企业、合伙企业及其分支机构
6、广告经营资格检查
区属广告经营单位
7、经纪人年检
取得经纪人资格证书的持证人
8、商品交易市场年检
取得市场登记证的市场
9、个体工商户验照
个体工商户
市技术监督局
10、组织机构代码证书
所有组织
11、企业产品标准定期复审
企业标准经备案的企业
12、工业产品生产许可证
国家实施工业产品生产许可证管理的生产企业，上报省
13、计量器具制造许可证
计量器具制造企业，上报省
14、计量器具修理许可证
计量器具修理企业，上报省
区技术监督局 15、组织机构代码证书
所有组织
16、企业产品标准定期复审
企业标准经备案的企业
市环保局
17、排污许可证
持有排污许可证的单位
18、危险废物经营许可证
危险废物经营企业
区环保局
19、危险废物经营许可证
危险废物经营企业
20、排污许可证
持有排污许可证的单位
市财政局
21、财政登记证
外资企业
22、国有资产产权登记年度检查
国有独资和国有控股企业
区财政局
23、国有资产产权登记年度检查
国有独资和国有控股企业
市劳动局
24、企业劳动用工年检
中央、省、市属内、外资、私营企业
区劳动局
25、企业劳动用工年检
区属各类企业（抽查）
市民政局
26、社会福利企业年检
市属社会福利企业
27、民办非企业单位年度检查
市级民办非企业单位
区民政局
28、社会福利企业
区属福利企业
29、民办非企业单位年度检查
区级民办非企业单位
市外经局
30、外商投资企业批准证书
全市三资企业
31、台港澳侨投资企业批准证书
全市三资企业
32、进出口企业资格证书
全市内资进出口企业，上报省，
区外经局
33、外商投资企业批准证书
外商投资企业
34、台港澳侨投资企业批准证书
台港澳侨投资企业
35、进出口企业资格证书
各进出口企业
市交通局
36、机动车维修检验工岗位证书
机动车维修质量检验员
37、机动车维修二类企业年检
机动车维修二类企业
38、道路运输经营许可证
客、货运输企业
区交通局
39、机动车维修质量检验员证
机动车维修质量检验员
40、机动车维修技术合格证
机动车维修二类以上企业
41、道路运输经营许可证
四级以下（含四级）客、货运输企业，三级以下（含三级）客、货运车站及代理点、配载点
市公安局
42、安全防范工程设计施工资格证
安全防范工程设计施工企业，上报省
市水利局
43、取水许可证
取水户
区水利局 44、取水许可证
取水户
区地矿办
45、采矿权人年度报告监督检查
辖区内采矿企业
区文化与体育局
46、文化经营许可证
娱乐场所
47、书报刊经营许可证
书报刊经营企业（在区宣传部）
48、网络文化经营许可证
互联网上网服务经营场所（网吧）
49、音像制品经营许可证
音像制品经营单位
50、营业性演出经营许可证
营业性演出场所、团体
51、印刷企业经营许可证
打字、复印（在区宣传部）
市文化与出版局
52、电子出版物零售出租经营许可证
电子出版物零售出租经营单位
53、印刷企业经营许可证
其他印刷品印刷企业
54、文化经营许可证
歌舞娱乐场所
55、互联网上网服务经营许可证
互联网上网服务经营场所（网吧）
市煤碳行业管理办
56、煤炭生产许可证
各类煤炭企业
区煤碳行业管理办
57、煤炭生产许可证
持有煤炭生产许可证的煤炭生产企业
市卫生局
58、食品卫生许可证
市管食品生产经营经营单位，一年一次
59、公共场所卫生许可证
市管公共场所经营单位，二年一次
60、生活饮用水卫生许可证
集中式供水单位，一年一次，四年换证
61、公共游泳池卫生许可证
市管公共游泳池，一年一次换证
62、医疗机构执业许可证校验
100张床位以上三年一次；民营医院一年一次
63、射线装置工作许可证
射线工作单位，，五年换证
64、放射性同位素工作许可证
二年一次，（省年检）
区卫生局 65、食品卫生许可证
食品批发零售经营单位、饮食服务、集体食堂、食品摊贩经营单位、食品加工单位，一年一次
66、公共场所卫生许可证
理发、美容、旅社、娱乐行业，二年一次
67、生活饮用水卫生许可证
农村生活饮用水厂（点）一年一次，四年换证
68、医疗机构执业许可证校验
辖区内医疗机构100张床位以上三年一次，100张床位以下一年一次
69、公共游泳池卫生许可证
游泳池（场、馆），一年一次换证
市教育局
70、社会力量办学许可
民办学校（非企业）
区教育局
71、社会力量办学许可
民办学校（幼儿园，教育类民办非企业单位）
市规划局
72、测绘资质证书
从事测绘活动的单位（不含军队），上报省
市建设局
73、建筑业企业资质年检
建筑业企业，（部、省、市年检）
74、工程监理企业资质年检
工程监理企业（省年检）
75、四级房地产开发企业
四级房地产开发企业
76、城市绿化施工企业资质证书
取得城市绿化施工企业资质证书的企业
77、建设工程勘察设计资质年检
甲、乙、丙设计单位（部、省年检）
78、房屋拆迁单位资质年检
城市房屋拆迁实施单位
区建设局
79、建筑业企业资质证书
建筑业企业，一级上报部、二、三级上报省
市经贸委 80、成品油零售企业经营资格年审
持有成品油零售经营批准证书的企业，委托区（县、市）
81、牲畜定点屠宰场（厂）资格年审
生猪定点屠宰场，委托区（县、市）
82、外商投资企业年检
市辖外商投资企业
83、成品油批发仓储专项用户企业经营资格年审
成品油批发企业、仓储企业、专项用户
区经贸委 84、成品油零售企业经营资格年审
持有成品油零售经营批准证书的成品油零售企业
85、牲畜定点屠宰场（厂）资格年审
区辖内定点屠宰厂
86、化学危险物品经营许可证
持有经营许可证的化学危险物品经营单位
市林业局
87、木（竹）材经营加工批准书
市属林业木（竹）材经营加工企业
区林业局
88、木（竹）材经营加工批准书
区属木（竹）材经营加工企业
89、野生动物驯养繁殖许可证
野生动物驯养繁殖企业
90、林木种子生产许可证
林业种子生产单位
91、林木种子经营许可证
林业种子经营单位
市旅游局
92、旅行社业务年检
旅行社，上报省
市消防支队
93、室内装饰装修消防资质证
室内装饰装修企业
区消防大队
94、室内装饰装修消防资质证
室内装饰装修企业，丙级以上报省
区畜牧水产局
95、兽药经营许可证
兽药经营企业
96、动物防疫合格证
动物屠宰、加工、仓储、生产、经营企业
97、种畜禽生产经营许可证
种畜禽生产经营企业
龙岩海关
98、自理报关注册登记证明书
在海关注册的自理报关企业
市外汇管理局
99、外商投资企业外汇年检
全市三资企业
市国税局
100、税务登记证
所有纳税户
101、外商投资企业
外商投资企业
102、社会福利企业年检
福利企业
103、增值税一般纳税人年审
增值税一般纳税人
市地税局
104、外商投资企业年检
外商投资企业
105、社会福利企业年检
社会福利企业
区国税局
106、税务登记证
所有纳税户
107、外商投资企业
外商投资企业
108、增值税一般纳税人年审
增值税一般纳税人
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