试论不作为型复议案件的结案处理方式

张宗平


根据《中华人民共和国行政复议法》（以下简称复议法）第17条、第25条、第28条、第29条的规定，结合《国务院法制办公室关于印发复议法律文书（试行）格式的通知》（国法函[2000]31号）的规定，行政复议案件的结案文书有三种：不予受理决定书、行政复议终止通知书、行政复议决定书；结案方式有九种：不予受理、复议终止、予以维持、限期履行、予以撤销、予以变更、确认违法、责令重作、责令赔偿 。由于行政作为 [复议法第六条（一）至（八）项 ]和行政不作为 [复议法第六条（九 ）至（十）项 ]两大类具体行政行为均在行政复议范围内，而复议法和国务院法制办公室均是以行政作为为“标准”对复议案件的结案方式作出规定的，针对行政不作为与行政作为的特殊之处，本人认为，在现行法定复议结案文书的种类中，宜增驳回申请结案方式，宜改不予受理决定书为不予受理通知书。
一、行政复议机关在受理审查阶段发现行政不作为欠缺构成要件的，宜作出不予受理通知书
行政复议机关在受理审查中，经常发现申请人申请复议的“行政不作为”大多欠缺构成要件——或职责欠缺，或期限未到。（行政不作为的构成要件问题，参见拙作《试论行政不作为的界定及其构成要件》，发表于WWW.Lib-law.com）在不符合受理条件的情况下，复议机关大多采取给申请人做工作，由申请人撤回复议申请的方式结案；在做工作不成的情况下则采取下达《不予受理决定书》方式结案。本人认为，行政复议案件的结案同行政诉讼的结案一样，均有从程序上结案和从实体上结案两种。在行政复议案件的正式结案文书已规定决定书和通知书的情况下，考虑到复议法第28条已间接规定从实体上结案的作出行政复议决定、国务院法制办公室规定的7种通知书大多属行政复议过程中的程序性文书，有必要在效仿行政诉讼案件结案文书的适用范围的基础上，在复议法中或国务院法制办公室正式文件中，明确规定：从程序上结案的采用通知书形式；从实体上结案的采用决定书形式。对行政不作为型复议案件，复议机关在受理审查阶段决定不予受理的，宜作出《不予受理通知书》，不宜作出《不予受理决定书》。国务院法制办公室规定的《不予受理决定书》宜修正为《不予受理通知书》。
二、行政复议机关正式受理后发现行政不作为不成立的，应作出驳回申请的复议决定书
行政复议机关决定受理复议案件时，往往只从程序上进行审查。这就有可能出现受理的行政不作为型复议案件，行政复议机关经实体审查，发现申请人申请复议的行政不作为不成立。对这种情况，行政复议机关在实践中一般采取给申请人做工作的方法，要求申请人自行撤回复议申请，申请人不撤回申请的，一般以作出《行政复议终止通知书》为结案方式。本人认为，这种做法值得商榷。其理由有：一是国务院法制办公室规定的《行政复议终止通知书》是依据复议法第25条的规定设置的。依据复议法第25条的规定，其适用条件仅限于“行政复议决定作出前，申请人要求撤回复议申请”之情形，并不包括行政不作为型复议案件受理后经审查不成立之情形的结案处理方式；二是行政不作为型复议案件受理后经复议审查不成立的，应从实体上作出处理，在不具备法定情形（如申请人撤回申请）的情况下，不得再从程序上予以结案处理；三是这种做法将导致这样一种结果，即行政不作为型复议案件受理后经复议审查不成立的，无论申请人是否撤回复议申请，都以《行政复议终止通知书》方式予以结案处理。对不同之情形作同样之处理的做法，既不科学，也不合乎法治理念。本人认为，在复议文书包括通知书和决定书、通知书一般适用于从程序上结案的情况下，行政不作为型复议案件在受理后经复议审查不成立的，应“参照”行政诉讼案件的相应结案方式进行处理，即作出驳回申请的《行政复议决定书》。这样做的难点在于，现行复议法中缺乏相应的规定。这一“难点”，属于复议法的立法漏洞。因为复议法第28条第1款第（二）项已对不作为型复议案件的结案处理作出规定（“被申请人不履行法定职责的，决定其在一定期限内履行”），这一规定蕴含的适用前提是“行政不作为确实成立”，对实践中也可能遇到的“行政不作为不成立”之情形，该条未作规定。增设驳回申请的行政复议决定，属于复议法修改完善的方向。在复议法第28条第1款第（二）项的规定存在漏洞的情况下，复议机关在受理不作为型复议案件后，经复议审查行政不作为不成立的，从务实功利的角度，暂以《行政复议终止通知书》结案也不失为一种恰当的权宜之计。
三、行政复议机关对审查确认构成行政不作为的行政复议案件，应作出行政复议决定书
行政复议机关对审查确认构成行政不作为的行政复议案件，是作出以限期履行为内容的《行政复议决定书》，还是直接作出《责令履行通知书》？这一问题在实践中也存在异议。本人认为，这一问题在弄清《责令履行通知书》的设置依据的基础上可迎刃而解。国务院法制办公室规定的《责令履行通知书》，其设置依据应理解为仅限于复议法第32条第2款的规定，而不包括复议法第28条第1款第（二）项的规定。因为按后一法条的规定，“被申请人不履行法定职责的”，复议机关应当“作出行政复议决定”，“决定其在一定期限内履行”，国务院法制办公室不可能背离这一规定，另行要求行政复议机关作出“责令履行通知”。按前一法条的规定，被申请人不履行或拖延履行行政复议决定的，行政复议机关或有关上级行政机关应当作出《责令履行通知书》，督促被申请人履行行政复议决定。从中可见，行政复议机关对审查确认构成行政不作为的行政复议案件，应作出以限期履行为内容的《行政复议决定书》，不应作出《责令履行通知书》。



　　作者单位：湖北省宜昌市夷陵区人民政府法制办公室
　　联系方式：0717－8209358


陕西省咸阳市人民政府


第 41 号


　　　
　　《咸阳市人民政府部门统计管理办法》已经市政府2008年第34次常务会议通过，现予发布，自2008年4月20日起施行。
　　　
　　　
　　 代市长：庄长兴
　　
　　 二○○八年三月二十日
　　　　
　　　　
　　　　
　　　　
咸阳市人民政府部门统计管理办法


　
　　第一条 为加强我市部门统计管理工作，规范统计行为，根据《中华人民共和国统计法》和《中华人民共和国统计法实施细则》等相关规定，结合我市实际，制定本办法。
　　第二条 咸阳市行政区域内部门统计工作适用本办法。
　　第三条 市、县统计局作为市、县政府综合统计机构，履行统计调查服务和统计工作的综合管理职能，负责对各部门统计从业资格考试的管理和指导,对统计调查、统计报表、统计资料发布等进行管理，对部门的统计基础业务进行指导。
　　第四条 部门统计应根据统计任务的需要设置相应统计机构或配备统计人员，并指定统计负责人。在业务上接受市、县政府综合统计机构的管理和指导。
　　第五条 部门统计负责人，是指代表本部门履行《统计法》规定职责的主要责任人员。不设置统计机构的，一般应当由具备相当统计专业技术职务条件的人员担任统计负责人。
　　部门统计负责人的调整和调动，应当征求上级主管部门和所在地人民政府综合统计机构的意见。
　　第六条 部门统计人员，应当具备统计从业资格，持有统计从业资格证书，并根据统计任务的需要，接受政府综合统计机构有计划的专业知识培训，提高自身业务素质。
　　第七条 部门的专业性统计调查，由本部门统计机构或统计人员拟定调查方案。调查对象属于本部门管辖范围的，由本部门领导人审批，报国家统计局或市、县政府综合统计机构备案；调查对象超出本部门管辖范围的，报国家统计局或本级政府综合统计机构审批，其中重要的，报国务院或本级人民政府审批。部门内其他职能机构无权单独制定统计调查项目。
　　第八条 按照规定程序批准或者备案的统计调查表，必须在调查表的右上角标明表号、制表机关、批准或者备案机关、批准或者备案文号、有效期限。
　　对未标明前款所列内容或者超过有效期限的统计调查表，有关统计调查对象有权拒绝填报，统计机构有权废止。
　　第九条 部门调查项目中的统计标准和分类必须与政府综合统计机构规定使用的标准和分类相一致。涉及政府综合统计机构规定以外的专业标准和分类，要与有关国家标准或行业标准相一致。尚无国家标准和行业标准的，必须严格按照标准化科学及分类科学的原理进行归纳和设计，并在使用前征求政府综合统计机构的意见。
　　第十条 部门统计调查项目送审及备案时，须备齐以下文件：
　　（一）以部门名义提出的申请审批或备案的函。
　　（二）调查方案和表式。包括：总说明、报表目录、基层表式、综合表式、统计标准和分类目录、指标解释、逻辑关系及抽样方案（针对抽样调查）等。应明确表述调查目的、调查对象、统计范围、调查方法、调查频率、填报要求、报送渠道、时间要求等。
　　（三）相关文件。包括新建立调查项目的背景材料、重大调查项目的研究论证材料及试点报告等。
　　第十一条 政府综合统计机构在收到部门正式申请函及完整的相关资料后，在20个工作日内完成审批；在5个工作日内完成备案。完成时间以复函日期为准。
　　第十二条 部门统计调查，不得与国家统计调查重复、矛盾。
　　第十三条 市、县部门系统内专业统计报表，无论定期报表或一次性调查报表，在向上级主管部门上报的同时应报送市、县政府综合统计机构备案。对国民经济核算和政府宏观管理需要的部门统计资料、财务业务资料、有关部门的专职统计人员要及时向市、县政府综合统计机构报送。
　　第十四条 市、县政府综合统计机构应加强对部门统计人员的专业培训，组织专业学习。通过工作会议或业务会议向各部门明确统计数据报送渠道、方式、内容和时间。
　　第十五条 部门按照统计报表制度的有关规定，及时准确报送统计年报、统计定期报表、普查及其它一次性统计调查报表和统计资料。
　　第十六条 部门报送的各类统计报表，由经过本部门领导人或者统计负责人审核、签署并加盖印章上报。
　　第十七条 部门要支持统计人员依法开展统计工作，依法保障统计机构、统计人员行使统计调查、统计报告、统计监督的职权。
　　第十八条 部门所有法人及产业活动单位均应在规定期限内办理统计登记证。
　　第十九条 部门下属单位所有统计调查对象都要配备专（兼）职统计人员，形成上下贯通、左右配套的统计调查网络。
　　第二十条 部门应有计划地配备专门计算机处理统计数据，实现统计数据处理手段的现代化和统计信息传输的网络化。
　　第二十一条 部门应建立健全统计台帐，包括统计基础台帐、统计服务台帐，并做好统计资料的归档工作，加强对原始凭证和统计资料的管理，并应遵守国家有关档案管理的规定。
　　第二十二条 部门应积极开展统计分析，为政府提供咨询建议。对本部门管辖的经济社会情况应及时反映、深入分析。积极开展部门统计制度方法改革和研究。
　　第二十三条 部门要将统计基础工作列入日常工作进行管理、监督和检查。
　　第二十四条 建立部门统计调查制度，加快统计网络体系、调查体系、指标体系、服务体系建设，逐步实现统计工作运行的规范有序和政府统计信息网络的快捷畅通，完善政府统计体系。
　　第二十五条 建立部门统计工作联席会议制度，每季度召开联席会议对重要经济指标进行评估，研究解决存在的问题。
　　第二十六条 市、县政府综合统计机构统计调查取得的统计数据，由市、县政府综合统计机构公布。部门统计调查取得的统计数据，由部门公布；其中，与市、县政府综合统计机构统计调查取得的统计数据有重复交叉的，应当事先与市、县政府综合统计机构协商后再公布；部门公布统计数据，应当自公布之日起10日内报市、县政府综合统计机构备案。
　　第二十七条 市、县政府综合统计机构依法定期发布统计信息。充分利用可以公开的统计资料，为社会公众服务。在统计制度规定之外提供的统计信息咨询，按国家规定实行有偿服务。
　　第二十八条 市、县政府综合统计机构应当依照国家规定，对统计人员或者集体定期评比，并对优秀统计人员或集体给予奖励。
　　第二十九条 政府综合统计机构应对部门统计进行业务指导，积极开展部门执法检查，发挥政府综合统计的监督作用，促进部门统计设置的调查表在调查范围、指标解释和计算方法上科学和规范化，确保统计工作的顺利进行。
　　第三十条 部门统计调查有下列违法行为的，由市、县政府综合统计机构或相关部门依法处理：
　　（一）对统计部门要求报送的各类报表屡次迟报、拒报的；
　　（二）虚报、瞒报统计数据，随意篡改统计资料、编造虚假数据的；
　　（三）未报经审查或者备案，擅自制发统计调查表的；
　　（四）其他违反统计法律法规的行为。
　　第三十一条 本办法自2008年4月20日起施行。